שלום לכולם,
ראו את פסק הדין בע"פ 5492/11 שניתן אתמול.
אני מבקש להפנות את תשומת הלב לאחת השאלות שנדונו בו.
מהו היסוד הנפשי הנדרש להרשעה בסעיף 329(א)(2) לחוק העונשין?
מוסכם היה כי על התביעה להוכיח כוונה מיוחדת בהתאם לקבוע ברישא של סעיף 329(א) – "העושה אחת מאלה
בכוונה...", וכן את היסוד הנפשי הנדרש בעבירת הניסיון בסעיף קטן (2) – "מנסה שלא כדין לפגוע באדם...". בענייננו, לא היה קושי בנוגע לרישא שכן היה מוסכם שהמערער ניסה להתנגד למעצר. בנוגע לניסיון שבסעיף קטן (2), עמדת המדינה הייתה כי על אף שלא הוכחה כוונה
של המערער לפגוע בשוטר, יש להחיל את הלכת הצפיות ובאמצעותה למלא אחר היסוד הנפשי הנדרש. עמדתנו הסתמכה, בין היתר, על מספר הלכות קיימות בבית המשפט העליון, כדוגמת ע"פ 1599/08
לוינשטיין נ' מ"י שקבע כי ניתן להחיל את הלכת הצפיות בעבירות ניסיון.
טענת ההגנה הייתה כי יש לעיין מחדש בהלכת לוינשטיין משתי סיבות: א. מבחינה לשונית, לא ניתן לומר כי אדם התכוון להשיג תוצאה מסוימת אם לא קינן בלבו רצון להשיג את המטרה. ב. שיקול
של מקבילית הכוחות: בעבירת הניסיון יש חסר ביסוד העובדתי ( כי העבירה לא הושלמה) ולכן נדרש יסוד נפשי מוגבר.
חשוב לציין כי עמדתנו לא הייתה שיש להחיל את הלכת הצפיות על
כלל עבירות הניסיון, אלא בהתחשב במספר נסיבות, ביניהן: הערך המוגן העומד בבסיס העבירה, כוונת המחוקק, פסיקת בית המשפט ומדיניות משפטית ראויה. במקרה דנן, סברנו כי תכלית העבירה – מניעת פגיעה באדם במטרה להתנגד למעצר, ומדיניות משפטית ראויה – שקילה מוסרית במקרה
זה בין כוונה לצפייה קרובה לוודאי, מאפשרת את החלת הלכת הצפיות הגם שהעבירה היא עבירת ניסיון.
אני מזכיר כי הפסיקה כבר קבעה כי ניתן להחיל את הלכת הצפיות גם בעבירות התנהגות הדורשות יסוד נפשי של
מטרה, אלא שנקבע שכל מקרה ייבחן לגופו, בהתאם לאופייה ותכליתה של העבירה המסוימת (כך למשל הכירה הפסיקה באפשרות להחיל את הלכת הצפיות בעבירת מטרה של סיכון חיי אדם בנתיב תחבורה, אך לא הכירה כך בעבירה של לשון הרע לאור חשיבותו של חופש הביטוי (בורוכוב).
בית המשפט אימץ את עמדתנו ודחה את הערעור. ראו בעיקר את סעיפים 22-30, ופסק דינו של הש' עמית.
בנוסף, אני מפנה גם להתייחסות בית המשפט לחזקה התכופה בעבירת גניבת רכב (במקרה זה – 18 שעות), ראו סעיפים 18-21.
תודה לעוסקות במלאכה, גלית שוהם מפרקליטות מחוז ירשלים ונעימה חנאווי מהמחלקה הפלילית.
ג'ואי אש